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辩护策略

侵犯商业秘密案有效辩护的五大要点

发布人:杭州刑事律师    发布时间:2020-09-29 19:26

  随着我国创新发展战略的不断推进,对知识产权的保护力度不断加大,在侵犯商业秘密案件中,罪与非罪、罪轻与罪重,存在较大的辩护空间。结合多年的刑事辩护经验与涉及知识产权犯罪的辩护体会,笔者认为要做到侵犯商业秘密案件的有效辩护,必须抓住如下五大要点。

  一、围绕鉴定意见,质疑秘密性

  一些侵犯商业秘密的案件中通常涉及技术诀窍,这些技术诀窍是否已经公开过,通常需仅技术查新,并对权利人的技术密点与行为人的技术特点进行比对。最后确定是否存在非法使用的情形。所以鉴定意见的质证,就是辩护的首要问题。

  (一)对《查新分析报告》质证。查询文献的范围是否合理,查询关键词选用是否准确等。

  (二)技术密点的范围是否超出权利人的主张。通常权利人要提出自己商业秘密的密点所在,鉴定机构就是针对这些密点,进行对比,鉴定机构不能突破权利人提出的密点的范围,否则就属于不公正的鉴定。

  (三)鉴定的方法与过程。鉴定的方法是否科学合理,如机械设备运转技术流程和操作规程的同一性比对方法与认定标准。的设备及工艺技术的设计思路相同,设备的执行结构基本相同,生产原理与生产流程一致

  (四)庭审方面,

  1.向法庭申请鉴定人员出庭接受询问,要充分说明鉴定人员出庭的必要性,争取达到目的。

  2.在充分研究鉴定报告的前提下,合理设计要提问的问题。揭示与暴露鉴定过程的合法性瑕疵。

  (五)必要时引入专家辅助人。对于相关商业秘密如果涉及,专业技术,必要时要引入专家辅助人,在专业上提供帮助。

  二、围绕保密措施,质疑保密性

  《刑法》第二百一十九条规定第三款规定,本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。它具有“秘密性、经济性和保密性”的特征。对于保密性就要审查

  (一)是否有建立保密制度,并明确保密范围、保密措施以及违反保密制度应当承担的后果。同时对于涉密的资料是否落实保密措施。

  (二)是否有组织学习与培训。关键在于审查是否存在学习、教育和培训的相关书证。如果只有纸面上的制度,而没有为行为人所认知的证据,则可以认为行为人不知晓单位的相关保密制度,可以主张主观不明知。

  (三)是否与行为人签订保密协议。保密协议时职工与单位签署的确定职工保守企业相关商业秘密的义务及处罚措施,可以证明企业把保密责任落实到职工。

  三、围绕权利来源,质疑权利人的地位

  《刑法》第二百一十九条侵犯商业秘密罪的罪状描述中,“给商业秘密的权利人造成重大损失”才构成犯罪。那么案件的被害人是权利人,就是问题的核心。如果涉案的商业秘密,并非被害单位合法拥有,那就不是权权利人,那就没有受害人,就不存在给权利人造成重大损失,案件就不构成犯罪。

  通常的权利人是商业秘密的开发者和获得商业秘密许可的使用者。

  四、围绕损失数额,质疑犯罪情节

  侵犯商业秘密罪的评价,主要看造成的损失数额,是犯罪构成和情节轻重的重要量化指标。在实务中,权利人往往夸大了造成的损失,有时甚至与实际损失的差距达到10倍以上。一方面希望得到办案机关的重视,另一方面也希望得到更多的退赔。

  具体要对相关评估机构的损失评估报告,价格的参考标准,计算的方法,主要,围绕以下几个方面

  (一)在计算方法上,要准确核定其中的商业秘密的价值占比。通常,在评损失的时候,往往简单统计被侵权单位的销售量下降情况,然后直接统计利润损失。实际上,损失中商业秘密的价值并不是损失的全部,应该对产品的利润其中特有技术的占比,进行合理的衡量。实务中往往并不会进行占比统计,即使统计营业存在不合理、不准确。

  (二)在计算项目上,注意防止重复计算。在一般的技术性商业秘密的损失统计项目包括:开发成本、许可使用费、弥补保密工作漏洞的费用。

  1.开发成本。一项技术的开发,一般要经历一段时间,成本的付出也有一个过程,并不是一次性付出,而且有些计算也是经验的积累,很难准确量化。

  2.许可使用费。要注意理论许可使用的费用于实际许可使用费用的区别,由于商业秘密的各家都不相同,可比性比较差,市场参考价的往往不具有参考价值。在很多情况下,涉案的商业秘密并没有进行过许可使用,其使用费的确定参照标准,弹性较大。

  3.弥补保密工作漏洞的费用。要注意计算的方式是否合理。

  总之,损失数额的统计,直接关系到犯罪的构成与情节的轻重,要注意对损失评估报告的质证。

  五、围绕犯罪主体,质疑是单位犯罪还是自然人共同犯罪

  通常侵犯商业秘密的案件都是为了单位的利益,同时也是单位的意志,具体参与实施的人员都是单位指派的。从总体上看,容易构成单位犯罪。对于参与其中的自然人来说,通常是处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员。

  根据刑法理论,在单位犯罪的框架内,自然人的刑事责任相对来说会获得一定的宽宥,所以在通常的辩护方案的选择中,从自然人共同犯罪向单位犯罪方向辩护,是一个明智的选择。当然,对于涉案的自然人是否真正达到从轻处罚的目的,是进行这种选择重要考量。

  此外,关于量刑情节的辩护,如主犯与从犯,自首与坦白,初犯、偶犯,退赔与谅解,认罪认罚等都是刑事案件共通的辩护要点,此处不再赘述。

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